در قرارداد تشکیل بیع معمولاً وجه التزام نیز پیشبینی میشود که به طور عمده سه تعبیر از وجه التزام در فروض مختلف میتوان داشت. وجه التزام یا صرفاً برای تأخیر در انجام تعهد است یا برابر انجام تعهد بوده و با تخلف متعهد، متعهد له حق انتخاب دارد و یا در برابر عدم انجام تعهد بوده و متعهد حق انتخاب دارد. برخی حقوق دانان گفتهاند وجه التزام چیزی جز خسارت عدم انجام تعهد نیست منتهی خسارتی است که طرفین در مورد میزان آن توافق کردهاند. به همین جهت است که متعهد له نمیتواند هم خسارت را بخواهد و هم اجرای تعهد اصلی را زیرا در این مورد خسارتی که معینشده بدل اصل تعهد است و بهجای آن داده میشود.[۷۳]
۳- بیع العربون
۱-۳- مفهوم بیع العربون
واژهشناسی و تعریف لغوی
این واژه به صورتهای گوناگون ذکر و بیان گردیده است.واژه عربون”به فتح عین و راء “از صورتهای دیگر متداولتر است و عربون”به ضم عین و سکون راء” و عربان “ه ضم عین و سکون راء”نیز صحیح است و در لسان العرب هر ۳ صورت را آورده است [۷۴]برخی آن را به همزه یعنی أربون هم صحیح میدانند [۷۵] و نیز برخی حقوق دانان معتقدند که عربون معرب اربون یا اربان است و واژه ای است آرامی که عرب به دلیل مؤانست با عین آن را عربون تلفظ میکنند و عجم و فارسیزبانان، آن را با همزه تلفظ می نمایند[۷۶].
تعریف اصطلاحی
فقها در تعریف بیع العربون میفرمایند: عربون به فتح عین و راء به این صورت است که کسی کالایی را بخرد و چیزی به صاحب آن پرداخت کند به این عنوان که اگر بعداً معامله را انجام داد جزئی از ثمن محسوب شود و الا متعلق به صاحب کالا بوده و به مشتری بازنمیگردد[۷۷]برخی دیگر از فقها آن را چنین تعریف مینمایند: عربون جزئی از ثمن است هرچند که مشتری به بایع شرط کند که اگر بازگردد این مبلغ جزئی از ثمن است و الا عربون در عوض آنچه او را از فروش منع کردهاست متعلق به فروشنده میباشد.[۷۸]
۱-۱-۳- وضعیت حقوقی بیع العربون در فقه اهل سنت
بیع العربون نزد شافعی و مالکی از مذاهب اهل سنت به دلیل روایتی از پیامبر اکرم (ص( مبنی برنهی از این نوع معامله باطل است. اما ازنظر حنابله صحیح میباشد. احمدبن حنبل مطابق روایتی از پیغمبر اکرم (ص)که حضرت معامله عربون را جایز دانسته و روایتی از نافع درباره معامله بین صفوان بن امیه و عمر این معامله را تصحیح کرد و روایت مبنی برنهی پیامبر را ضعیف دانسته است که با توجه به تعارض روایات و صحت عرفی معامله، بیع العربون صحیح است [۷۹] در بیان سبب تملک مبلغ پیشپرداختشده به بایع، برخی معتقدند مبلغ مذبور در عوض ضرر و زیان وارده به بایع نیست بلکه در مقابل حق رجوع از معامله میباشد، زیرا مبلغ پیشپرداخت ثابت است و بر اساس ضرر و زیان کمو زیاد نمیشود”قدمنا آن ها إذا کانت دلاله العربون جواز الرجوع فی البیع، فإن العاقد الذی یرجع یلتزم بدفع قیمه العربون للعاقد الآخر. ولکن هذا الالتزام لیس تعویضاً عن الضرر الذی أصاب الطرف الآخر من جراء العدول، فإن النص صریح فی أن هذا الالتزام موجود حتی لولم یترتب علی العدول أی ضرر… فالعربون إذن هو مقابل للرجوع فی البیع، أی بدل عن هذا الرجوع”.[۸۰] قانون مدنی مصر، متخذ از فقه عامه در خصوص بیع العربون در ماده ۱۰۳ آورده است ۱” دفع العربون وقت إبرام العقد یفید أن لکل من المتعاقدین الحق فی العدول عنه، إلا إذا قضی الاتفاق بغیر ذلک. ۲ فإذا عدل من دفع العربون فقده، و إذا عدل من قبضه رد ضعفه، هذا . ولو لم یترتب علی العدول أی ضرر”[۸۱]
۲-۱-۳- وضعیت حقوقی بیع العربون در فقه امامیه و حقوق ایران
در قوانین موضوعه ایران ازجمله قانون مدنی و قانون تجارت، موردی مشاهده نمیشود که صراحتاً از بیع العربون نام برده شده و یا حکم آن را بیان نموده باشد و به عبارت دیگر، قوانین ایران در این خصوص ساکت میباشد. اما در فقه امامیه، در مواضعی از بیع العربون سخن به میان آمده و با شرایطی این بیع صحیح دانسته شده است. ازجمله فقهای امامیه، با استناد به روایتی از امام صادق (ع( به نقل از امام علی(ع) با این مضمون که “لایجوز بیع العربون إلا أن یکون نقداً من الثمن” [۸۲]قائل به تفکیک در دو حالت متفاوت از بیع العربون شدهاند و معتقدند که اگر مبلغ پیشپرداخت جزء ثمن نباشد، این بیع جایز نیست. اما در حالت عکس آن بیع العربون جایز است. برخی فقهای معاصر نیز برخی نظر به صحت بیع العربون داشته و از طرق مختلف تلاش میکنند تا صحت آن را به اثبات برساند[۸۳] اول: مبلغ پرداختشده از سوی مشتری درازای اقاله باشد نه جزء ثمن زیرا مشهور فقها فتوی به صحت و درستی گرفتن مال به صورت جعاله یا شرط در قبال اقاله دادهاند.
دوم: مبلغ پرداختشده در صورت وقوع معامله جزء ثمن باشد و در صورت عدم وقوع وجه ملزم میباشد درازای امتناع دیگری از انجام معامله چون وقت انجام معامله در وقت خاص از شخص گرفته و این نیز در عرف خسارت و ضرر است و پیشپرداخت معادل قیمت و ارزش آن است.
سوم: پیشپرداخت مابهالتفاوت کاهش قیمت کالا در معامله نسبت به معامله نخست است یعنی پس از معامله اول کالا را به قیمت کمتری به مالکیت فروشنده درمیآورد و این امر میتواند در معامله اول شرط شود.
۴- بیع الاستصناع
۱-۴- مفهوم بیع الاستصناع
واژهشناسی و تعریف لغوی